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接山東、湖北、海南、河南、廈門等省、市國家稅務(wù)局上報(bào)的執(zhí)行《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》(以下簡稱《安排》)股息條款有關(guān)受益所有人的案件，涉及香港貝卡爾特公司、香港美亞黃石公司、香港澤高公司、香港和黃廈門公司、香港羅特克斯公司作為享受《安排》待遇的申請(qǐng)人，能否被認(rèn)定為股息受益所有人并準(zhǔn)予享受《安排》待遇問題。

遼寧、山東、河南、江蘇、湖北、海南省國家稅務(wù)局，廈門市國家稅務(wù)局：

接山東、湖北、海南、河南、廈門等省、市國家稅務(wù)局上報(bào)的執(zhí)行《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》(以下簡稱《安排》)股息條款有關(guān)受益所有人的案件，涉及香港貝卡爾特公司、香港美亞黃石公司、香港澤高公司、香港和黃廈門公司、香港羅特克斯公司作為享受《安排》待遇的申請(qǐng)人，能否被認(rèn)定為股息受益所有人并準(zhǔn)予享受《安排》待遇問題。

現(xiàn)根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》(國稅函〔2009〕601號(hào))，和《國家稅務(wù)總局關(guān)于認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》(國家稅務(wù)總局公告2012年第30號(hào))以及《安排》的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)與相關(guān)稅務(wù)機(jī)關(guān)研究，并與香港稅務(wù)主管當(dāng)局磋商，國家稅務(wù)總局提出以下處理意見：

一、判定申請(qǐng)人是否存在國稅函〔2009〕601號(hào)文件第二條第一款第(一)項(xiàng)所述時(shí)間內(nèi)派發(fā)股息情況時(shí)，應(yīng)要求申請(qǐng)人提供反映其利潤分配情況，以及其與控股公司間權(quán)利與義務(wù)的相關(guān)資料，包括具有法律效力的企業(yè)章程、與控股公司間相關(guān)合同、協(xié)議或公司決議等。受理機(jī)關(guān)據(jù)此分析申請(qǐng)人提請(qǐng)享受《安排》待遇的股息是否存在國稅函〔2009〕601號(hào)文件第二條第一款第(一)項(xiàng)所列情形。

如果申請(qǐng)人不存在向非香港居民企業(yè)分配利潤的情況，則不構(gòu)成本項(xiàng)所指的不利因素。

二、申請(qǐng)人從事國稅函〔2009〕601號(hào)文件第二條第一款第(二)項(xiàng)所述“持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利”的投資類活動(dòng)，應(yīng)屬于經(jīng)營活動(dòng)。

構(gòu)成本項(xiàng)所列不利因素的“沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動(dòng)”，是指申請(qǐng)人除擁有單個(gè)投資項(xiàng)目外，再無其他投資項(xiàng)目或其他不同類型經(jīng)營活動(dòng).

對(duì)于為單個(gè)項(xiàng)目所設(shè)立的投資公司，不能僅以此一項(xiàng)不利因素，否定其受益所有人身份，還要結(jié)合其他因素綜合判定。

三、分析申請(qǐng)人資產(chǎn)是否與所得數(shù)額匹配時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合分析申請(qǐng)人的資產(chǎn)情況，不應(yīng)將“資產(chǎn)”等同于注冊(cè)資本。對(duì)注冊(cè)資本過低的申請(qǐng)人應(yīng)結(jié)合其資金來源、投資風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等情況分析其資產(chǎn)與所得數(shù)額是否匹配。

分析申請(qǐng)人的人員配置與所得數(shù)額是否匹配時(shí)，應(yīng)當(dāng)著重分析和審查其人員的職責(zé)與工作實(shí)質(zhì)(申請(qǐng)人應(yīng)提供相關(guān)情況)，不應(yīng)僅依據(jù)人員數(shù)量及人員費(fèi)用的支付與否等做出判斷。

四、判斷申請(qǐng)人對(duì)于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利是否有控制權(quán)或處置權(quán)，是否承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的程度時(shí)，應(yīng)當(dāng)從三個(gè)方面進(jìn)行分析：一是公司章程等相關(guān)法律文件是否有授予申請(qǐng)人相關(guān)控制權(quán)或處置權(quán)的規(guī)定;二是申請(qǐng)人是否發(fā)生過相關(guān)控制或處置的行為，例如申請(qǐng)人作為投資公司，是否將所分得的股息用于項(xiàng)目投資、配股、轉(zhuǎn)增股本、企業(yè)合并、收購及風(fēng)險(xiǎn)投資等資本運(yùn)作活動(dòng);三是已發(fā)生的相關(guān)處置行為是否出自申請(qǐng)人自主做出的決定，例如申請(qǐng)人自身股東會(huì)或董事會(huì)決議等。

不能僅因申請(qǐng)人的股權(quán)受控于上一級(jí)公司而否定申請(qǐng)人對(duì)所得的控制權(quán)或處置權(quán)。

五、考慮到內(nèi)地與香港間的實(shí)際情況，香港實(shí)行的境外所得不征稅的來源地征稅原則不作為不利于受益所有人身份判定的關(guān)鍵因素。判定時(shí)應(yīng)結(jié)合申請(qǐng)人在香港的稅務(wù)申報(bào)情況，以及香港稅收法律的實(shí)際進(jìn)行具體分析

六、對(duì)下列情形中申請(qǐng)人的受益所有人身份判定，應(yīng)依據(jù)已有規(guī)定并參考本文件各項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行，國家稅務(wù)總局公告2012年第30號(hào)第三條規(guī)定不應(yīng)理解成對(duì)下列情形中申請(qǐng)人的受益所有人身份的否定。

(一)申請(qǐng)人被非上市的香港居民公司100%直接或間接擁有;

(二)申請(qǐng)人與最終控股的香港公司之間存在海外注冊(cè)的公司。 

七、案件中涉及同一納稅人的同類投資活動(dòng)所得由不同地方稅務(wù)機(jī)關(guān)處理的，各稅務(wù)機(jī)關(guān)的處理結(jié)果應(yīng)當(dāng)一致;涉及因公司經(jīng)營情況發(fā)生實(shí)質(zhì)改變，申請(qǐng)人提出按改變后的情況享受相關(guān)《安排》待遇申請(qǐng)的，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)予受理，并對(duì)申請(qǐng)人相關(guān)變化情況認(rèn)真核實(shí)，按有關(guān)文件規(guī)定對(duì)其受益所有人身份進(jìn)行判定，但判定結(jié)果不影響稅務(wù)機(jī)關(guān)針對(duì)申請(qǐng)人以前情況所做的判定和處理。

國家稅務(wù)總局

2013年4月12日